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法学史 在科学的故乡古希腊，法学尚未成为独立的知识门类，古罗马虽然法学形成体系，但是，科学相对滞后，中世纪法学成了神学的仆人。

然而，在当今数字时代，则出现了社会创新引领在先、国家跟进规制在后，实践开拓探索在先、理论研究回应在后的局面。一是个人信息起到我是谁能够成为谁的重要表征和构成作用，以数识人成为每个人为社会所认知的基础。

由于每个自然人都是一个信息体，因此，社会关系就围绕着动态的数字自我来展开。可见，数字法学的兴起，并非响应国家战略的一时即兴之举，也并非刻意诱发学术关注的主观冲动，而是数字时代法律变革的必然要求和未来趋势，是数字时代的一场法学理论革命。而客观来看，二者恰恰有着不同的研究前设和侧重点，其学术功能、目标和任务也不相同，因此是一种互动互补关系。这无疑是一个庞大的、长期的理论探索和司法实践过程，有如当初现代法学的形成过程那样，需要数代法律人的共同参与和努力建设才能完成。如果这样，只有数字法学才能更好地涵盖互联网、数据信息、人工智能、算法和区块链等等相关的研究领域，也才能实现更高、更准、更统一的命题提炼。

以数据、算法、平台和场景为基本范畴的结构体系设计，以鼓励创新、安全可控、可问责制、计算透明、技术中立和普惠正义作为基本原则的计算范式，就是其中的一项重要努力。诚如马克思指出的，法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的利益需要的表现，它们只是表明和记载经济关系的要求而已。耶林的科学已非自然意义上的科学，而是康德式的精神科学（WissenschaftdesGeistes），其法学的目的不是寻找法律规律，而是寻找合适的法律。

法律发现的本质并非逻辑推论，而是比较、等置，重要的在于比较点，比较的第三者，而这不是一个纯粹认识的行为所能确定，而是一种决断。由此可知，实证法是耶林法学的研究对象，科学在于对实证法的超越，而不是简单的释义。（2）法学对象的主观性。对此，拉伦茨通过对变动的实证法作整体、历史的理解指出，在具有相当确定性、连续性的法律原则、事物结构等一系列概念的规制下，加上人们追求正当化的努力，实证法是具有一定的确定性的，不是所有的法律问题均如此易变。

耶林的创新使法学走出单纯的概念演绎，使之沟通历史与现实，连接制定法规范与法律发现，使法学走向实践科学。在《为权利而斗争》一书中，耶林将法权概念比作罗马人的门神兼保护神雅努斯(]anus)，雅努斯脑前脑后各长着一副面孔，一个看着过去，一个向着未来。

考夫曼反对统一的科学概念，他的科学概念其实是分裂的。在法学的知识论新定位方面，耶林堪称开创者。基尔希曼的贡献在于破，他从那个时代通识的科学概念出发，证成了以变动不居的法律为研究对象，具有主观性、时空偶然性、应然性的学问的法学，不可能是科学的知识。施塔姆勒对两种含义的社会学法学都持批判态度。

拉伦茨的论证策略可以析为三步。这带来一系列不利后果：一是法学的变化赶不上法律的变化，当法学通过经年累月的努力终于为它的某个分支找到了正确的概念和法则时，那个研究对象自身已经发生了变化，法学这个学科在不断的发展中总是落伍，永远追不上现实。他称这种批判为体系内的批判，即这个批判是由法体系支撑的、在价值导向的思考范围内作出，因而能够形成可验证的系统的知识。施塔姆勒的新康德主义法学基于纯科学的概念，强调只有可以形式化的知识才是科学，而法学是不可形式化的，所以不是科学。

（2）法学批评的体系内性。三是法学历史中的实证主义，它将法学贬低为手工艺。

作为新康德主义法学的代表，施塔姆勒强调形式与质料之分，是一切基于批判的科学的必要根据。他认为，每个时代的法律都具有相对的真理，对各自当下情况中的法律，进行科学性的掌握是所有法学的基础。

他将意识分为知觉和意志。研究法规范效力主张的根据及界限何在的问题，具体来说，就是研究法规范本身的‘意义为何、实现法规范之行为的意义为何、法的‘存在方式（其‘效力）的问题，以及赋予意义的原则（大家名之为‘正义或‘法律思想）为何的问题的学问，是法哲学和法理论学，这个法理论学是以法教义学（即拉伦茨笔下的法学——引者注）为研究对象的纯理论。他说：如果一个人将科学的概念限定得如此狭窄，以至于它只包括独立于经验性前提的逻辑和数学，以及仅仅致力于量的研究并且其结果可以表示为数量关系的自然科学，那么他尽可以不把法学或者任何一门人文科学当作真正的科学……我认为这种限定是没有道理的。（1）以方法为桥梁将法学的价值评价纳入科学范畴。自牛顿以降，科学开始垄断知识体系，法学便转隶科学。他甚至不无情绪性地指责‘民族精神在法律科学和法律实践方面为祸已久。

这样的方法显然不具科学性。法学的任务之一，就是使规范及其所规定的生活关系发生联系，从而使规范可以正当地运用于生活关系，而生活关系对于法的规定而言也可以理解和规范。

那么，拉伦茨所指的法学究竟为何呢？他称之为规范科学，即法教义学(Rechtsdogmatik)。基尔希曼的大作正式发表后10年的1858年，萨维尼学说曾经的传人、再传弟子耶林翻然改图，开始反思历史法学并转觅目的法学新途。

通过诠释学循环理论，考夫曼将法律发现的核心环节由演绎转向类推，并将这一过程由单纯的演绎扩展为类推、设证、归纳、演绎这四种逻辑推论，这个推论过程融合案件事实与规范，产生正义的规范或判决。这一清明的认识使我们能够正视司法过程中的非理性因素，从而更加客观、开放、理性地看待法律与司法判决。

拉伦茨再燃法学科学性论战的战火并非发思古之幽情，而是他感受到了后纳粹时代德国法学界对法学思考的确信之丧失。二是法学以过去剪裁现实，试图按照已经过时的条条框框来构建现今的制度，以致法学一味关注过去的法律，对于现实的法律却完全视而不见，很自负地把现实的法律推给那些受到轻视的实务工作者。许多人认同司法选择何种方法多少具有任意性，强调利益衡量需要以价值判断为基础，而一般认为，对于价值判断不能以科学的方法来审查。周永坤，苏州大学法学院教授。

必须借由权力来作成……如果我们不认清这种结构，这个程序是没有科学性可言的。考夫曼在制定法体系之上确立了一个权威的法规范体系：原则、规则、判决。

他认为，缺少了认识和感受的因素，法律也就不复存在，但是法学以法律为其研究对象时，这些因素就不可避免地遭到破坏。法学研究对象同时是一种感受，存在于人的心目中，这造成了研究对象与研究主体的混淆，从而引发派系之争。

这是一个层级结构的规范体系，它的效力来源是法科学而不是立法权，它本身也是诠释学循环的一个环节。法学的研究对象本应具有永恒性、绝对性，现在却充满了偶然和缺陷。

那么，法学未来会走向科学吗？施塔姆勒的回答也是否定的。来源：本文刊登于《上海政法学院学报》2022年第2期。实际上，法学的确创造出一些价值导向的思考方法，它应该足以与原则上‘不受价值影响的学问并立。他指出，这种概念以自然科学的科学标准来评价作为人文科学的法学科学与否，这就使法学科学与否的争论陷入乞题谬误，进而得出法学非科学的错误结论。

基尔希曼的挑战是难以回答的，它像牛虻一样刺醒了沉睡或装睡的权威法学。这就是说，止于法律的技术法学的目的是实用，没有统一概念，不是科学。

可以说法学是从苍穹掉进了泥沼。第三，将法学定义为规范学，这是一种立足于实证法、超越实证法、发现裁判规范的实践性的学问，其目的不是发现、描述规范的规律，而是寻找、证成规范的正当性。

基于上述批驳，考夫曼将作为哲学的诠释学应用于法学，创造了诠释学法学。最后，基尔希曼对古今法学家们推进法学科学化的努力也持否定态度。

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